×

Вопросы - ответы

Вопрос:

Прошу дать разъяснение по следующим вопросам. ИП, стою на учете в г. Москве (по месту жительства) арендую у физического лица нежилое помещение, участки земли, а также контейнеры для складских помещений, находящихся в Мытищинском районе Московской области, для дальнейшей сдачи в субаренду. Помещение разделено перегородками на множество павильонов. Каждое отдельное помещение имеет площадь не менее 10 кв. м., имеет отдельный вход, а также оборудовано прилавками, точкой для установки ККТ, и имеет как минимум одно рабочее место. Вопрос состоит в том, под какую систему отчетности попадают следующие виды деятельности: 1. Сдача в субаренду павильонов (в договоре субаренды указан предмет договора – павильон)? 2. Сдача в субаренду фасадных мест на здании для размещения рекламных растяжек? 3. Сдача в субаренду контейнеров под складские помещения. 4. Сдача в субаренду части здания под автосервис.

Ответ:

В соответствии с п. 2 ст. 346.26 НК РФ по решению представительных органов муниципальной власти или органов законодательной власти городов Санкт-Петербурга и Москвы на подведомственных им территориях может быть введена система налогообложения в виде единого налога на вмененный доход в отношении, в частности: - оказания услуг по ремонту, техническому обслуживанию и мойке автотранспортных средств; - оказания услуг по предоставлению во временное владение (в пользование) мест для стоянки автотранспортных средств, а также по хранению автотранспортных средств на платных стоянках (за исключением штрафных автостоянок); - распространения наружной рекламы с использованием рекламных конструкций; - оказания услуг по передаче во временное владение и (или) в пользование торговых мест, расположенных в объектах стационарной торговой сети, не имеющих торговых залов, объектов нестационарной торговой сети, а также объектов организации общественного питания, не имеющих зала обслуживания посетителей; - оказания услуг по передаче во временное владение и (или) в пользование земельных участков для размещения объектов стационарной и нестационарной торговой сети, а также объектов организации общественного питания. В Мытищинском районе Московской области в соответствии с Решением Совета депутатов Мытищинского района МО от 17.11.2005 N 30/4 "О системе налогообложения в виде единого налога на вмененный доход для отдельных видов деятельности" ЕНВД введен в частности в отношении следующих видов деятельности: - оказание услуг по ремонту, техническому обслуживанию и мойке автотранспортных средств; - оказание услуг по предоставлению во временное владение (в пользование) мест для стоянки автотранспортных средств, а также по хранению автотранспортных средств на платных стоянках (за исключением штрафных автостоянок); - распространение наружной рекламы с использованием рекламных конструкций; - оказание услуг по передаче во временное владение и (или) в пользование торговых мест, расположенных в объектах стационарной торговой сети, не имеющих торговых залов, объектов нестационарной торговой сети, а также объектов организации общественного питания, не имеющих зала обслуживания посетителей; - оказание услуг по передаче во временное владение и (или) в пользование земельных участков для размещения объектов стационарной и нестационарной торговой сети, а также объектов организации общественного питания.     1. При решении вопроса о возможности обложения единым налогом на вмененный доход деятельности по передаче в субаренду расположенных в здании павильонов для ведения розничной торговли следует иметь в виду следующее: В соответствии с п. 2 ст. 615 ГК РФ к договорам субаренды применяются правила о договорах аренды, если иное не установлено законом или иными правовыми актами. В связи с этим, в дальнейшем для упрощения рассмотрения ситуаций, связанных с передачей имущества в субаренду, мы будем придерживаться правил, связанных с предоставлением имущества в аренду. Торговым местом для целей применения гл. 26.3. НК РФ признается место, используемое для совершения сделок розничной купли-продажи. К торговым местам относятся здания, строения, сооружения (их часть) и (или) земельные участки, используемые для совершения сделок розничной купли-продажи, а также объекты организации розничной торговли и общественного питания, не имеющие торговых залов и залов обслуживания посетителей (палатки, ларьки, киоски, боксы, контейнеры и другие объекты, в том числе расположенные в зданиях, строениях и сооружениях), прилавки, столы, лотки (в том числе расположенные на земельных участках), земельные участки, используемые для размещения объектов организации розничной торговли (общественного питания), не имеющих торговых залов (залов обслуживания посетителей), прилавков, столов, лотков и других объектов. В соответствии со ст. 346.27 НК РФ под стационарной торговой сетью понимается торговая сеть, расположенная в предназначенных и (или) используемых для ведения торговли зданиях, строениях, сооружениях, подсоединенных к инженерным коммуникациям. Стационарной торговой сетью, не имеющей торговых залов, признается торговая сеть, расположенная в предназначенных для ведения торговли зданиях, строениях и сооружениях (их частях), не имеющих обособленных и специально оснащенных для этих целей помещений, а также в зданиях, строениях и сооружениях (их частях), используемых для заключения договоров розничной купли-продажи, а также для проведения торгов. В частности к данной категории торговых объектов ст. 346.27 НК РФ относит крытые рынки (ярмарки), торговые комплексы, киоски, торговые автоматы и другие аналогичные объекты. Под стационарной торговой сетью, имеющей торговые залы налоговое законодательство понимает торговую сеть, расположенную в предназначенных для ведения торговли зданиях и строениях (их частях), имеющих оснащенные специальным оборудованием обособленные помещения, предназначенные для ведения розничной торговли и обслуживания покупателей. К данной категории торговых объектов ст. 346.27 НК РФ относит магазины и павильоны. Таким образом, перечень объектов стационарной торговой сети, имеющей торговые залы, строго ограничен двумя категориями: магазинами и павильонами. При этом магазином является специально оборудованное здание (его часть), предназначенное для продажи товаров и оказания услуг покупателям и обеспеченное торговыми, подсобными, административно-бытовыми помещениями, а также помещениями для приема, хранения товаров и подготовки их к продаже; павильоном - строение, имеющее торговый зал и рассчитанное на одно или несколько рабочих мест. Из данного определения следует, что павильон понимается как отдельно стоящее строение, а не часть другого здания (строения). К инвентаризационным и правоустанавливающим документам в целях применения главы 26.3. НК РФ относятся любые имеющиеся у организации или индивидуального предпринимателя документы на объект стационарной торговой сети, содержащие необходимую информацию о назначении, конструктивных особенностях и планировке помещений такого объекта, а также информацию, подтверждающую право пользования данным объектом (договор купли-продажи нежилого помещения, технический паспорт на нежилое помещение, планы, схемы, экспликации, договор аренды (субаренды) нежилого помещения или его части (частей), разрешение на право обслуживания посетителей на открытой площадке и другие документы). В своей официальной позиции при разрешении данного вопроса Минфин России, прежде всего, считает необходимым исходить из того, к какой категории относится торговый объект, который (части которого) передаются во временное владение и (или) пользование. Если такой объект относится к категории магазинов или павильонов, то соответствующая деятельность не подлежит переводу на ЕНВД (см., например, Письма Минфина России от 05.08.2010 г. № 03-11-06/3/117; от 11.06.2010 г. № 03-11-11/167; от 25.12.2009 г. № 03-11-09/415; от 15.05.2009 г. № 03-11-06/3/133) При этом Минфин указывает, что в инвентаризационных и правоустанавливающих документах отдельно должны быть выделены торговые залы, сам объект отнесен к категории магазинов или павильонов, а в договоре аренды должен быть четко указан объект, передаваемый во временное владение (пользование). В своем Письме от 14.04.2010 г. № 03-11-06/3/58 Минфин России дополнительно указывает то обстоятельство, что если в объекте в соответствии с правоустанавливающими и инвентаризационными документами выделены торговые залы, то такой объект следует считать магазином или павильоном. Однако в другом своем письме Минфин России указывает, что даже с учетом того, что в инвентаризационных документах отдельные помещения указаны как торговые залы, но при этом сам объект не относится к категории магазинов или павильонов (в данном случае является крытым рынком), то деятельность по передаче в аренду помещений в таком объекте подлежит переводу на систему налогообложения в виде единого налога на вмененный доход (Письмо от 27.10.2009 г. № 03-11-06/3/252). Официальная позиция УФНС по Московской области указывает на то, что если объектом аренды являются конструктивно обособленные торговые секции, не отнесенные правоустанавливающими и инвентаризационными документами к магазинам и павильонам, то деятельность по передаче таких объектов в аренду облагается единым налогом на вмененный доход (см., например, Письмо УФНС РФ по МО от 28.04.2006 г. № 22-22-И/0189). Таким образом, с учетом неоднозначной позиции государственных органов, при решении указанного вопроса считаем необходимым руководствоваться следующим: Налоговое законодательство не содержит четких разграничений в понятиях торговый зал и торговое место. Более того, в НК РФ отсутствует понятие торгового зала вообще и отличие торгового зала от торгового места в целях налогообложения можно установить исходя из понятий "площадь торгового зала", "магазин", "павильон". Отличием торгового зала от торгового места является то, что первый является одновременно торговым помещением, предназначенным для обслуживания покупателей, обособленным от других помещений (в т.ч. подсобных, административно-бытовых, складских) и имеющим специальное оборудование. Указанные признаки подтверждаются и понятием "торговый зал магазина", обозначенным в п. 43 раздела 2.3. Государственного стандарта Российской Федерации "Торговля. Термины и определения. ГОСТ Р 51303-99", утвержденного Постановлением Госстандарта России от 11.08.1999 г. № 242-ст, как "специально оборудованная основная часть торгового помещения магазина, предназначенная для обслуживания покупателей". Судебная практика также подтверждает точку зрения, что отличительными признаками магазина (павильона) является наличие отдельно выделенных подсобных, административно-бытовых помещений, помещений для приема, хранения товара, подготовки товара к продаже (см. Постановление ФАС Поволжского округа от 01.04.2010 г. по делу № А57-19447/2009, оставлено без изменения Определением ВАС РФ от 30.06.2010 г. № ВАС-7798/10; Постановление ФАС Уральского округа от 07.11.2007 № Ф09-8988/07-С3, оставлено без изменения Определением ВАС РФ от 27.12.2007 г. № 17494/07). Соответствие сдаваемых в аренду помещений указанным выше требованиям должно быть подтверждено инвентаризационными и правоустанавливающими документами. Кроме того необходимо иметь в виду, что гл. 26.3. прямо относит к объектам стационарной торговой сети, имеющей торговые залы, только две категории объектов - магазины и павильоны. Таким образом, если в правоустанавливающих и инвентаризационных документах все сдаваемое в аренду помещение обозначено как магазин или павильон, то деятельность по передаче частей указанного помещения в аренду не следует облагать ЕНВД. Части указанного помещения, сдаваемые в аренду, будет, по нашему мнению, корректнее обозначить как магазин, поскольку магазин может быть частью здания, в то время как павильон является отдельным строением. Напротив, перечень объектов стационарной торговой сети, не имеющей торговых залов, является открытым, однако ряд объектов в нем указан прямо: крытые рынки (ярмарки), торговые комплексы, киоски, торговые автоматы. Таким образом, если в правоустанавливающих и инвентаризационных документах все сдаваемое в аренду помещение обозначено как один из указанных выше объектов, то деятельность по передаче частей указанного помещения в аренду во избежание налоговых рисков следует облагать ЕНВД. Указанная позиция поддерживается и Минфином России в указанном выше Письме от 27.10.2009 № 03-11-06/3/252. Итак, резюмируя вышесказанное, по нашему мнению, деятельность по передаче в аренду торговых помещений не будет попадать под ЕНВД при одновременном соблюдении следующих условий: -  помещение, части которого передаются в аренду, должно иметь отдельные помещения, предназначенные как для непосредственного обслуживания покупателей (торговые залы), так и вспомогательные помещения (подсобные, административно-бытовые, складские); -    в помещении отдельно должны быть выделены и конструктивно обособлены торговые залы, т.е. помещения, имеющие специальное оборудование для выкладки, демонстрации товаров, проведения денежных расчетов и обслуживания покупателей, а также используемые в качестве рабочих мест обслуживающего персонала; - соответствие помещения, а также его частей, передаваемых в аренду, указанным требованиям должно быть подтверждено инвентаризационными и правоустанавливающими документами, при этом помещение в целом не должно быть обозначено как крытый рынок (ярмарка), торговый комплекс, и т.п., а в идеале должно быть обозначено как магазин или павильон; - в аренду по договору должны передаваться и части подсобных, административно-бытовых, складских помещений, расположенных в помещении, части которого передаются в аренду, либо, выделенная для передачи в аренду часть помещения сама должна быть разделена на торговый зал и подсобные и иные помещения. Из содержания заданного вопроса следует, что передаваемые предпринимателем в аренду помещения не соответствуют указанным критериям, а, следовательно, деятельность по передаче в аренду таких частей помещения подлежит переводу на ЕНВД на основании пп. 3 п. 2 ст. 346.26 НК РФ. Для более точного ответа на указанный вопрос требуется проведение анализа договорных отношений, а также инвентаризационных документов.   2. В отношении возможности обложения единым налогом на вмененный доход деятельности по передаче в субаренду фасадных мест на здании для размещения рекламных растяжек следует иметь в виду следующее: К деятельности, в отношении которой может быть введен режим налогообложения в виде единого налога на вмененный доход, НК РФ относит деятельность по распространению наружной рекламы с использованием рекламных конструкций (пп. 10 п. 2 ст. 346.26 НК РФ). При этом в соответствии со ст. 346.27 НК РФ деятельность по распространению наружной рекламы с использованием рекламных конструкций является предпринимательской деятельностью по распространению наружной рекламы, осуществляемой владельцем рекламной конструкции, являющимся рекламораспространителем. К рекламным конструкциям ст. 346.27 НК РФ и п. 1 ст. 19 Федерального закона от 13.03.2006 г. № 38-ФЗ "О рекламе" (далее по тексту - Закон о рекламе) относятся щиты, стенды, строительные сетки, перетяжки, электронные табло, воздушные шары, аэростаты и иные технические средства стабильного территориального размещения, монтируемые и располагаемые на внешних стенах, крышах и иных конструктивных элементах зданий, строений, сооружений или вне их, а также остановочных пунктов движения общественного транспорта. Владельцем рекламной конструкции признается организация или индивидуальный предприниматель - собственник рекламной конструкции либо иное лицо, обладающее вещным правом на рекламную конструкцию или правом владения и пользования рекламной конструкцией на основании договора с ее собственником. Понятие рекламораспространитель содержится в пп. 7 ст. 3 Закона о рекламе, в соответствии с которым это лицо, осуществляющее распространение рекламы любым способом, в любой форме и с использованием любых средств. Установка и эксплуатация рекламной конструкции осуществляются ее владельцем по договору с собственником здания или иного недвижимого имущества, к которому присоединяется рекламная конструкция, либо с лицом, управомоченным собственником такого имущества, в том числе с арендатором (п. 5 ст. 19 Закона о рекламе). Следовательно, по договору на размещение рекламной конструкции на фасаде здания собственник здания (управомоченный им арендатор) является субъектом, отличным от владельца рекламной конструкции. Кроме того, управомоченное собственником здания лицо не оказывает непосредственно услуг по распространению рекламы, т.е. не является и рекламораспространителем. Следовательно, на основании вышеизложенного, деятельность по сдаче в субаренду фасадных мест на здании для размещения рекламных растяжек не может облагаться единым налогом на вмененный доход. Указанную позицию см. также в Письмах Минфина России от 02.12.2008 г. № 03-11-04/3/537; от 18.12.2008 г. № 03-11-04/3/562.   3. По вопросу применения режима налогообложения в виде единого налога на вмененный доход в отношении деятельности по сдаче в субаренду контейнеров под складские помещения следует учитывать следующее: В соответствии со ст. 346.27 НК РФ контейнеры отнесены к торговым местам. Однако, указанный объект при этом должен использоваться для заключения сделок розничной купли-продажи. Положениями ст. 493 ГК РФ установлено, что договор розничной купли-продажи считается заключенным в надлежащей форме с момента выдачи продавцом покупателю кассового или товарного чека или иного документа, подтверждающего оплату товара. Таким образом, местом, в котором заключается сделка розничной купли-продажи, является место, в котором покупатель производит оплату товара и где ему выдается кассовый или товарный чек или иной документ, подтверждающий оплату товара. Очевидно, что контейнеры, предназначенные исключительно для хранения товара, не используются для заключения сделок розничной купли-продажи, а, следовательно, не являются торговыми местами в понимании гл. 26.3. НК РФ. Таким образом, деятельность по передаче в аренду таких контейнеров, не подпадает под критерии, установленные пп. 13 п. 2 ст. 346.26 НК РФ. При этом следует учитывать, что в правоустанавливающих и инвентаризационных документах контейнеры не должны быть обозначены как торговые места. Минфин РФ в своих Письмах от 20.01.2006 N 03-11-04/3/25; от 28.01.2008 г. № 03-11-04/3/31 также указал на то, что передача в аренду металлических контейнеров, предназначенных для хранения товаров, подлежит налогообложению в соответствии с общим или иным режимами налогообложения. 4. Рассматривая вопрос о возможности применения ЕНВД в отношении деятельности по сдаче в субаренду части здания под автосервис следует иметь в виду, что в соответствии с пп. 3, 4 п. 2 ст. 346.26 НК РФ применение ЕНВД возможно в отношении: - оказания услуг по ремонту, техническому обслуживанию и мойке автотранспортных средств; - оказания услуг по предоставлению во временное владение (в пользование) мест для стоянки автотранспортных средств, а также по хранению автотранспортных средств на платных стоянках (за исключением штрафных автостоянок). Предоставление в аренду помещений под размещение автосервиса не относится к оказанию услуг по ремонту и техническому обслуживанию транспортных средств в соответствии с "ОК 002-93. Общероссийский классификатор услуг населению", утвержденным Постановлением Госстандарта РФ от 28.06.1993 г. № 163, следовательно, ЕНВД не может быть применен на основании пп. 3 п. 2 ст. 346.26 НК РФ. В том случае, если предметом договора аренды не являются места для стоянки автотранспортных средств, ЕНВД не может быть применен и на основании пп. 4 п. 2 ст. 346.26 НК РФ. Указанные выше ответы даны без проведения анализа договоров и иных правоустанавливающих документов. Мы отмечаем, что в случае проведения такого анализа, ответы на представленные вопросы могли бы отличаться.